《2014年司法考試刑法總則講義》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。

1、2014年刑法總則講義主講：徐光華刑法學結(jié)構(gòu)圖刑法的概念、性質(zhì)、任務(wù)和機能、刑法解釋刑法概說刑法的基本原則刑法的適用范圍：空間效力；時間效力基礎(chǔ)知識論犯罪的概念犯罪概說犯罪的分類犯罪主體：刑事責任能力、年齡、身份犯罪論體系犯罪主觀方面：罪過形式、認識錯誤、違法性認識的可能性、期待可能性（犯罪構(gòu)成犯罪構(gòu)成是采用三階層還是四要件，與司法考試做題沒有關(guān)系。）犯罪客體：犯罪客觀方面：行為、結(jié)果、因果關(guān)系排除犯罪性事由：正當防衛(wèi)、緊急避險、被害人承諾等犯罪的未完成形態(tài)：犯罪預備、未遂、中止犯罪論特殊的犯罪構(gòu)成共同犯罪總論（論犯罪）單位犯罪實質(zhì)的一罪：繼續(xù)犯、想象競合犯、結(jié)果

2、加重犯罪數(shù)論法定的一罪：結(jié)合犯、集合犯處斷的一罪：連續(xù)犯、吸收犯、牽連犯刑罰的概念刑罰概說刑罰的目的主刑：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑刑罰論刑罰的體系（靜態(tài)）附加刑：罰金、沒收財產(chǎn)、剝奪政治權(quán)利、驅(qū)逐出境量刑：累犯、自首、立功、數(shù)罪并罰、緩刑刑罰的運用行刑：減刑、假釋刑罰的消滅：時效、赦免危害國家安全罪危害公共安全罪破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪分論侵犯財產(chǎn)罪妨害社會管理秩序罪危害國防利益罪貪污賄賂罪瀆職罪軍人違反職責罪第一篇基礎(chǔ)理論第一章刑法與刑法解釋一、刑法的淵源1．刑法典（含刑法修正案）。2．單行刑法。3．附屬刑法。4．變通規(guī)

3、定。注意問題：“法定量刑情節(jié)”之“法定”必須是上述4種所規(guī)定的。二、刑法的性質(zhì)與機能（一）刑法區(qū)別于其它法律的特征：1．特定性。2．廣泛性。3．嚴厲性。4．刑法具有補充性。5．刑法是其它法律的保障法。結(jié)論：刑法區(qū)別于其它法律的特征在于它的嚴厲性。這也決定了，這么嚴厲的刑法，我們在適用的時候應(yīng)該非常慎重。（這要求我們，一些形式上符合刑法規(guī)定的行為，如果實質(zhì)上不具有危害性，不宜作為犯罪處理）（二）刑法的機能1．行為規(guī)制機能。2．保護法益機能。3．自由保障機能（人權(quán)保障機能）。結(jié)論：刑法最重要的機能是限制國家權(quán)力，防止國家突破法律的規(guī)定侵犯人權(quán)。要注意兩道歷年司法考試真

4、題：2006年卷四第六題（本題35分）某民法典（德國民法典）第一條規(guī)定：“民事活動，法律有規(guī)定的，依照法律；法律沒有規(guī)定的，依照習慣；沒有習慣的，依照法理?！北容^該條規(guī)定與刑法中“法無明文規(guī)定不為罪”原則的區(qū)別及理論基礎(chǔ)；2008年卷四第七題（本題25分）提示：本題為選答題，請選擇其中一問作答。答題時務(wù)必在答題紙對應(yīng)位置上標明“問題1”或“問題2”。兩問均作答的，僅對書寫在前的答案評閱給分。材料：案例一：2005年9月15日，B市的家庭主婦張某在家中利用計算機ADSL撥號上網(wǎng)，以E話通的方式，使用視頻與多人共同進行"裸聊"被公安機關(guān)查獲。對于本案，B市S區(qū)檢察院以

5、聚眾淫亂罪向S區(qū)法院提起公訴，后又撤回起訴。案例二：從2006年11月到2007年5月，Z省L縣的無業(yè)女子方某在網(wǎng)上從事有償“裸聊”，“裸聊”對象遍及全國22個省、自治區(qū)、直轄市，在電腦上查獲的聊天記錄就有300多人，網(wǎng)上銀行匯款記錄1000余次，獲利2.4萬元。對于本案，Z省L縣檢察院以傳播淫穢物品牟利罪起訴，L縣法院以傳播淫穢物品牟利罪判處方某有期徒刑6個月，緩刑1年，并處罰金5000元。關(guān)于上述兩個網(wǎng)上“裸聊”案，在司法機關(guān)處理過程中，對于張某和方某的行為如何定罪存在以下三種意見：第一種意見認為應(yīng)定傳播淫穢物品罪（張某）或者傳播淫穢物品牟利罪（方某）；第二種

6、意見認為應(yīng)定聚眾淫亂罪；第三種意見認為“裸聊”不構(gòu)成犯罪。問題2：根據(jù)罪刑法定原則，評述上述兩個網(wǎng)上"裸聊"案的處理結(jié)果三、刑法解釋（一）刑法解釋的效力（依據(jù)效力進行的劃分）1．立法解釋。2．司法解釋。3．學理解釋。**考點：（1）無論何種解釋，其權(quán)力均是說明性的，可以進行擴大解釋，不得進行類推解釋。（不得突破條文含義）（2）全國人大在立法時，其權(quán)力是創(chuàng)造性的，但在立法解釋的時候，其權(quán)力是說明性的?！缎谭ㄐ拚浮肥切谭ǖ浔旧?，是對刑法典傷筋動骨的修改，不是立法解釋?！?008年卷二20（3）三種解釋的效力：立法解釋優(yōu)于司法解釋優(yōu)于學理解釋，不是按時間的遠近。20

7、08年卷二20．①立法解釋是由立法機關(guān)作出的解釋，既然立法機關(guān)在制定法律時可以規(guī)定“攜帶兇器搶奪的”以搶劫罪論處，那么，立法解釋也可以規(guī)定“攜帶兇器盜竊的，以搶劫罪論處”。②當然，立法解釋畢竟是解釋，所以，立法解釋不得進行類推解釋。③司法解釋也具有法律效力，當司法解釋與立法解釋相抵觸時，應(yīng)適用新解釋優(yōu)于舊解釋的原則。④不過，司法解釋的效力低于立法解釋的效力，所以，立法解釋可以進行擴大解釋，司法解釋不得進行擴大解釋。關(guān)于上述四句話正誤的判斷，下列哪一選項是正確的？（B）A．第①句正確，其它錯誤B．第②句正確，其它錯誤C．第③句正確，其它錯誤D．第④句正確，其它錯誤（

8、二）刑法解