《國際借貸合同的法律適用問題.doc》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學(xué)術(shù)論文-天天文庫。

1、國際借貸合同的法律適用問題在國際融資中，無論是訂立國際借貸協(xié)議或者是發(fā)行債券，都會(huì)涉及到一個(gè)以上國家的法律，例如，當(dāng)事人具有不同的國籍或在不同國家具有住所或營業(yè)地，合同的訂立或履行涉及到兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家等等；國際貸款合同也常常與不同的法律密切相關(guān)，合同的一般條款受合同法的調(diào)整，當(dāng)事人資格和能力受公司法的調(diào)整，表現(xiàn)為國際債券的借貸合同的諸多事宜必須受證券法、票據(jù)法的調(diào)整……所有這一切都使國際借貸合同適用問題的解決變得復(fù)雜起來。這就必然產(chǎn)生一個(gè)問題：這項(xiàng)國際借貸協(xié)議或債券應(yīng)當(dāng)受哪個(gè)國家的法律管轄，如果發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)根據(jù)哪些原則來確定它所適用的法律？這是屬于國

2、際私法領(lǐng)域的問題，通常稱之為國際借貸合同的法律適用問題。這一講我們?yōu)榇蠹抑攸c(diǎn)介紹法律適用中的具體問題和相關(guān)原則?！　∫?、當(dāng)事人意思自治原則（Partyautonomy）：　　一般來講，雙方當(dāng)事人在協(xié)議中明文規(guī)定同意以某種法律制度作為他們之間的協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法，即明示的法律選擇。其理論依據(jù)即是現(xiàn)在世界各國的法律都普遍承認(rèn)“當(dāng)事人意思自治”原則。在杜摩蘭（Dumoulin1500-1566）以前，按照相沿成習(xí)的傳統(tǒng)法律觀念，合同的法律適用問題是立法者和法官的權(quán)力范圍內(nèi)的事，合同當(dāng)事人是不得染指的。杜摩蘭率先提出“當(dāng)事人意思自治”的主張，即合同應(yīng)當(dāng)適用合同當(dāng)事人意思所

3、指向的法律?！　〗裉欤@種思想理論上的主張?jiān)缫蜒葑兂梢豁?xiàng)法律原則，實(shí)質(zhì)在于賦予合同當(dāng)事人一種選擇法律的特殊權(quán)利，合同當(dāng)事人有權(quán)選擇支配他們所定立的國際合同的法律。它使合同當(dāng)事人有權(quán)參與確定支配他們所訂立的國際合同的法律；但僅僅是“參與”而不是“決定”，因?yàn)榱⒎ㄕ咚?guī)定的這一原則的具體實(shí)施不僅有賴于合同當(dāng)事人，還有賴于執(zhí)法者。實(shí)際上，在這里，執(zhí)法者適用法律的權(quán)力和當(dāng)事人參與決定合同法律適用問題的權(quán)利結(jié)合在一起發(fā)生作用。當(dāng)然，這一原則的實(shí)際作用的發(fā)生有或然性，合同當(dāng)事人可以行使也可以放棄這一權(quán)利，如果當(dāng)事人事實(shí)上放棄了這項(xiàng)權(quán)利，“當(dāng)事人意思自治原則”就沒法發(fā)生實(shí)

4、際作用?！爱?dāng)事人意思自治原則”的重要意義在于它使支配國際合同的法律同地域脫離了固定的聯(lián)系。本來，依照“場(chǎng)所支配行為”原則，國際合同通常只能受合同訂立地法或合同履行地法的支配，當(dāng)事人只能選擇合同訂立地法或合同履行地法，這種“選擇”并不是真正意義上的選擇，可見，“當(dāng)事人意思自治原則”將選擇的范圍擴(kuò)大了，實(shí)現(xiàn)了真正意義上的“意思自治”?！　“凑铡爱?dāng)事人意思自治原則”，法院應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人作出的法律選擇。但這并不是說當(dāng)事人可以自由選擇任何一種法律制度作為國際合同的準(zhǔn)據(jù)法而不受任何限制。事實(shí)上，各國對(duì)當(dāng)事人選擇法律的自由都有一定的限制，只是限制的范圍大小有所不同。限制的

5、根本原因在于，法律適用是國家的行為而不是當(dāng)事人的行為。作為一種權(quán)力，歸根結(jié)底，只有國家才可以決定以什么樣法律來支配一定的合同。當(dāng)事人選擇法律的權(quán)利不是憑空產(chǎn)生的，而是國家賦予，因此，國家在什么情況下在何種程度上賦予當(dāng)事人選擇法律的權(quán)利，完全是由國家所決定的。4　　從各國立法來看，對(duì)“當(dāng)事人意思自治原則”的限制主要包括：國際借貸協(xié)議必須有國際性；當(dāng)事人所選擇的法律必須與合同合同或協(xié)議有某種自然的聯(lián)系或接觸；當(dāng)事人所選擇的準(zhǔn)據(jù)法不得違反法院地國的公共秩序和社會(huì)道德準(zhǔn)則；在某些情況下，當(dāng)事人選擇法律的自由必須受某項(xiàng)成文法的限制，最典型的例子是英國1882年對(duì)“當(dāng)事

6、人意思自治原則”的限制主要匯票法，該法第72條所規(guī)定的法律沖突規(guī)則，對(duì)一切以本票作為債權(quán)證據(jù)的借款，都一律適用。另外，大部分國家的法律規(guī)定，當(dāng)事人所選擇的法律不能是為了逃避按照“客觀上有聯(lián)系的原則”本應(yīng)該適用的法律中的某項(xiàng)強(qiáng)制性規(guī)定。如果按照借貸協(xié)議本應(yīng)適用的法律，合同是無效或非法的，而當(dāng)事人卻任意選擇適用另外一種法律使之有效，這是一種濫用選擇法律自由的行為，法院是不予承認(rèn)的。例如，在國際借貸中，如果當(dāng)事人為了逃避適用有關(guān)國家關(guān)于高利貸、金錢借貸法或經(jīng)濟(jì)制裁法等強(qiáng)制性的法律，而在他們的協(xié)議中選擇適用其他國家的法律，他們的選擇就可能得不到法院的承認(rèn)。在著名的“

7、維他食品公司”一案中，英國法院要求當(dāng)事人所做的法律選擇必須是“善意的和合法的”，否則法院將不予承認(rèn)。　　二、選擇準(zhǔn)據(jù)法時(shí)應(yīng)考慮的相關(guān)問題　　在國際貸款協(xié)議中，可適用的法律包括借款方國家的法律、貸款方國家的法律、貸款協(xié)議談判和簽訂地的法律、提交貸款地的法律、第三國的法律或國際法。毫無疑問，各方在談判時(shí)均愿意選擇自己國家的法律、或根據(jù)自己的習(xí)慣、熟悉程度乃至便利選擇比較理想的法律。但是由于貸款方一般經(jīng)濟(jì)實(shí)力強(qiáng)大，有較大的談判籌碼，因此借款方在選擇適用法律方面的意見很難占上峰。就國際貸款業(yè)務(wù)而言，貸款一經(jīng)提交后，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的主要是債權(quán)人，因此，適用的法律主要應(yīng)該保護(hù)

8、債權(quán)人的利益。這也就是貸款方為何在選擇法律方面有較大